Нотариальное удостоверение решений. Письмо АРБ Председателю ЦБ РФ Набиуллиной Э.С

Практический случай при применении п. 3 ст. 67.1 ГК РФ

С сентября 2014года в ГК РФ появилась ст.67.1 ГК РФ, которая внесла изменения, в том числе в порядок оформления решений общего собрания участников. В соответствии с п. 3 ст.67.1 ГК РФ:

«общества с ограниченной ответственностью путем нотариального удостоверения, если иной способ (подписание протокола всеми участниками или частью участников; с использованием технических средств, позволяющих достоверно установить факт принятия решения ; иным способом, не противоречащим закону) не предусмотрен уставом такого общества либо решением общего собрания участников общества, принятым участниками общества единогласно».

По моим наблюдениям данное положение практически не изменило порядок проведения общего собрания участников Общества в большинстве Обществ. Просто после сентября во всех Протоколах стали указывать, что участники решили определить в качестве способа подтверждения принятия общим собранием участников Общества решений и состава участников общества, присутствовавших при их принятии - подписание протокола всеми участниками собрания.

Но как показывает жизнь, всегда есть люди, которые идут вперед и делают все по своему, а не как все. И так вот Вам пример новаторского подхода к использованию п.3 ст.67.1 ГК РФ:

Существует ООО «Ромашка» участниками данного Общества являются Иванов Иван и его супруга Иванова Маша. Генеральным директором данного Общества является Иванов Иван он же учредитель. Еще в данном Обществе был Юрист, который в настоящее время покинул данное Общество (сколько времени он работал в данном Обществе и почему ушел я не знаю). В конце августа Общество решило привести Устав в соответствии с действующим законодательством и утвердило новую редакцию Устава. В ноябре 2014года возникла необходимость ООО «Ромашка» заключить сделку с ООО «Лютик», данная сделка подлежала одобрению ОСУ ООО «Ромашка». И вот тут выяснилось, что в новой редакции Устава ООО «Ромашка» содержится пункт следующего содержания:

«фактическое присутствие участников (ка) Общества на собрании и принятие лично каждым участником решений по всем вопросам повестки дня собрания, а также личное подписание участниками (ком) протокола (решения) собрания подтверждается путем видео съемки собрания, которая осуществляется с использованием видеокамеры, запись в последствии переноситься на СD- носитель и храниться вместе с протоколом (решения)».

О данном положении своего Устава в ООО «Ромашка» узнали от юристов ООО «Лютик», которые попросили от ООО «Ромашка» не только Протокол об одобрении сделки, но и копию видео съемки ОСУ на СD- носителе, произведенную в соответствии Уставом Общества (Генеральный директор Общества ООО «Ромашка» был очень удивлен, когда узнал, что написано в его Уставе).

Столкнувшись с данной ситуацией у меня возникло предположение, что это мелкая пакость бывшего юриста. Юрист подписал документы у участников, зарегистрировал Устав и ушел. Возможно, я ошибаюсь в своих предположениях, и данный пункт Устава был изложен так, исходя из лучших побуждений, лично я не могу понять, зачем в данном Обществе необходимо был пункт в такой редакции.

На мой взгляд, данный пункт, безусловно, соответствует п.3 ст.67.1 ГК РФ и может указываться в Уставах Общества при условии, что участники Общества предварительно согласятся на такой порядок, так как он может защитить интересы участников Общества. Но для большинства ООО считаю, что вышеуказанный пункт Устава будет не приемлем.

Хотел бы обратиться к коллегам со следующими вопросами и обсудить следующее:

1. Приходилась ли Вам после 01 сентября 2014года встречаться с Обществами, в Уставах которых фактическое присутствие участников на ОСУ подтверждается видео съемкой? Если да, тогда запрашиваете ли вы кроме Протокола ОСУ еще и копию видео съемки?

2. Считаете ли Вы необходимым запрашивать копию видео съемки ОСУ, если Устав содержит вышеуказанный пункт? Если нет, поясните почему.

3. Если Устав Общества содержит вышеуказанный пункт, то возможно ли заверить решения ОСУ нотариально и не делать видео съемку, как указано в Уставе? На мой взгляд, если Устав Общества содержит вышеуказанный пункт, то нотариальное удостоверение Протокола не допустимо. Очень хочу, чтобы нашлись коллеги, которые обосновали, что я не прав по данному вопросу.

P.S. Данную статью хотел назвать: «Не все юристы одинаково полезны или что бывает, когда участники утверждают Устав не читая».

Новые не вступившие в силу редакции статьи отсутствуют.

Управление в полном товариществе и товариществе на вере осуществляется в порядке, установленном статьями , настоящего Кодекса.

К исключительной компетенции общего собрания участников хозяйственного общества наряду с вопросами, указанными в пункте 2 статьи 65.3 настоящего Кодекса, относятся:

• 1) изменение размера уставного капитала общества, если иное не предусмотрено законами о хозяйственных обществах;
• 2) принятие решения о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества другому хозяйственному обществу (управляющей организации) или индивидуальному предпринимателю (управляющему), а также утверждение такой управляющей организации или такого управляющего и условий договора с такой управляющей организацией или с таким управляющим, если уставом общества решение указанных вопросов не отнесено к компетенции коллегиального органа управления общества (пункт 4 статьи 65.3);
• 3) распределение прибылей и убытков общества.

Принятие общим собранием участников хозяйственного общества решения и состав участников общества, присутствовавших при его принятии, подтверждаются в отношении:

• 1) публичного акционерного общества лицом, осуществляющим ведение реестра акционеров такого общества и выполняющим функции счетной комиссии (пункт 4 статьи 97);
• 2) непубличного акционерного общества путем нотариального удостоверения или удостоверения лицом, осуществляющим ведение реестра акционеров такого общества и выполняющим функции счетной комиссии;
• 3) общества с ограниченной ответственностью путем нотариального удостоверения, если иной способ (подписание протокола всеми участниками или частью участников; с использованием технических средств, позволяющих достоверно установить факт принятия решения; иным способом, не противоречащим закону) не предусмотрен уставом такого общества либо решением общего собрания участников общества, принятым участниками общества единогласно.

Общество с ограниченной ответственностью для проверки и подтверждения правильности годовой бухгалтерской (финансовой) отчётности вправе, а в случаях, предусмотренных законом, обязано ежегодно привлекать аудитора, не связанного имущественными интересами с обществом или его участниками (внешний аудит). Такой аудит также может быть проведен по требованию любого из участников общества.

Акционерное общество для проверки и подтверждения правильности годовой бухгалтерской (финансовой) отчётности должно ежегодно привлекать аудитора, не связанного имущественными интересами с обществом или его участниками.

В случаях и в порядке, которые предусмотрены законом, уставом общества, аудит бухгалтерской (финансовой) отчётности акционерного общества должен быть проведен по требованию акционеров, совокупная доля которых в уставном капитале акционерного общества составляет десять и более процентов.

• Энциклопедия судебной практики. Особенности управления и контроля в хозяйственных товариществах и обществах (Ст. 67.1 ГК)
• 1. Решения очных собраний, не удостоверенные в порядке пп. 1-3 п. 3 ст. 67.1 ГК РФ, если иной способ удостоверения не предусмотрен уставом либо решением общего собрания участников общества, принятым ими единогласно, являются ничтожными
• 2. Установление уставом хозяйственного общества иного порядка удостоверения протокола общего собрания участников не исключает правомерности его нотариального удостоверения
• 3. Требование о нотариальном удостоверении, установленное пп. 3 п. 3 ст. 67.1 ГК РФ, на решение единственного участника не распространяется
• 4. Заявка участника торгов может быть отклонена, если он не представил документ, из которого организатор торгов мог бы сделать вывод об отсутствии необходимости нотариального удостоверения решения общего собрания

Энциклопедия судебной практики
Особенности управления и контроля в хозяйственных товариществах и обществах
(Ст. 67.1 ГК)

1. Решения очных собраний, не удостоверенные в порядке пп. 1-3 п. 3 ст. 67.1 ГК РФ, если иной способ удостоверения не предусмотрен уставом либо решением общего собрания участников общества, принятым ими единогласно, являются ничтожными

пункту 3 статьи 163 ГК РФ.

Пленум Верховного Суда Российской Федерации в абзаце третьем пункта 107 Постановления N 25 разъяснил, что решения очных собраний участников хозяйственных обществ, не удостоверенные нотариусом или лицом, осуществляющим ведение реестра акционеров и выполняющим функции счетной комиссии, в порядке, установленном подпунктами 1-3 пункта 3 статьи 67.1 ГК РФ, если иной способ удостоверения не предусмотрен уставом общества с ограниченной ответственностью либо решением общего собрания участников такого общества, принятым участниками общества единогласно, являются ничтожными применительно к пункту 3 статьи 163 ГК РФ (ничтожность сделок при несоблюдении нотариальной формы при обязательности нотариального удостоверения).

Верховный Суд Российской Федерации в абзаце 3 пункта 107 Постановления Пленума от 23.06.2015 N 25 "О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" разъяснил, что решения очных собраний участников хозяйственных обществ, не удостоверенные нотариусом или лицом, осуществляющим ведение реестра акционеров и выполняющим функции счётной комиссии, в порядке, установленном подпунктами 1-3 пункта 3 статьи 67.1 пункту 3 статьи 163

Суды установив, что в нарушение п. п. 3 п. 3 ст. 67.1 ГК РФ принятие общим собранием участников общества решения и состав участников общества, присутствовавших при его принятии, путем нотариального удостоверения не подтвержден, пришли к правомерному выводу о признании решения участников общества ничтожным применительно к п. 3 ст. 163 ГК.

Кроме того, суды правомерно указали, что в нарушение п. 3 ст. 45 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" решение об одобрении сделки принято лицом, заинтересованным в совершении сделки, в связи с чем решение является недействительным также в силу п. п. 2 , 4 ст. 181.5 ГК РФ, поскольку принято в отсутствие кворума и с нарушением требований п. 3 ст. 182 ГК РФ.

Согласно разъяснениям изложенным в абзаце третьем пункта 107 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации N 25 от 23.06.2015 "О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" решения очных собраний участников хозяйственных обществ, не удостоверенные нотариусом или лицом, осуществляющим ведение реестра акционеров и выполняющим функции счетной комиссии, в порядке, установленном подпунктами 1-3 пункта 3 статьи 67.1 ГК РФ, если иной способ удостоверения не предусмотрен уставом общества с ограниченной ответственностью либо решением общего собрания участников такого общества, принятым участниками общества единогласно, являются ничтожными применительно к пункту 3 статьи 163 ГК РФ.

Согласно позиции Пленума Верховного Суда Российской Федерации, изложенной в п. 107 постановления от 23.06.2015 N 25 "О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации", решения очных собраний участников хозяйственных обществ, не удостоверенные нотариусом или лицом, осуществляющим ведение реестра акционеров и выполняющим функции счетной комиссии, в порядке, установленном подп. 1-3 пункта 3 статьи 67.1 Гражданского кодекса Российской Федерации, если иной способ удостоверения не предусмотрен уставом общества с ограниченной ответственностью либо решением общего собрания участников такого общества, принятым участниками общества единогласно, являются ничтожными применительно к п. 3 ст. 163 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Решения очных собраний участников хозяйственных обществ, не удостоверенные нотариусом или лицом, осуществляющим ведение реестра акционеров и выполняющим функции счетной комиссии, в порядке, установленном подпунктами 1-3 пункта 3 статьи 67.1 Гражданского кодекса Российской Федерации, если иной способ удостоверения не предусмотрен уставом общества с ограниченной ответственностью либо решением общего собрания участников такого общества, принятым участниками общества единогласно, являются ничтожными применительно к пункту 3 статьи 163 Гражданского кодекса Российской Федерации (абзац 3 пункта 107 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 23.06.2015 N 25 "О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации").

2. Установление уставом хозяйственного общества иного порядка удостоверения протокола общего собрания участников не исключает правомерности его нотариального удостоверения

Тот факт, что уставом ООО предусмотрен иной порядок удостоверения протокола общего собрания участников, не исключает правомерности его нотариального удостоверения, поскольку является альтернативным по отношению к нотариальному удостоверению.

Основная цель нормы, предусмотренной пп.3 п. 3 ст. 67.1 Гражданского кодекса Российской Федерации, направлена на возможность достоверно установить факт принятия решения общим собранием.

Таким образом, отсутствие в протоколе внеочередного общего собрания участников общества подписей всех участников общества не влечет его ничтожности с учетом удостоверения протокола нотариусом.

3. Требование о нотариальном удостоверении, установленное пп. 3 п. 3 ст. 67.1 ГК РФ, на решение единственного участника не распространяется

Исследовав и оценив представленные в дело доказательства, учитывая приведенные нормы права, суды пришли к правильному выводу, что подпункт 3 пункта 3 статьи 67.1 Гражданского кодекса Российской Федерации не содержит требования о нотариальном удостоверении решения единственного участника юридического лица, следовательно, отказ регистрирующего органа в государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы, является незаконным.

4. Заявка участника торгов может быть отклонена, если он не представил документ, из которого организатор торгов мог бы сделать вывод об отсутствии необходимости нотариального удостоверения решения общего собрания

В обоснование требований истец ссылается на неправильное толкование аукционной комиссией нормы статьи 67.1 Кодекса. При этом заявитель представляет в материалы дела решение общего собрания общества, оформленное протоколом от 20.08.2014 N 3, которым установлен способ подтверждения с 15.09.2014 решений общих собраний общества путем подписания протокола общего собрания всеми учредителями общества.

Оставляя решение без изменения и отказывая в иске, суд апелляционной инстанции обоснованно исходил из того, что протокол от 20.08.2014 не был представлен истцом при подаче второй части заявки на участие в электронном аукционе. Аукционная комиссия не располагала сведениями и не должна была предполагать, что общество в соответствии с пунктом 3 статьи 67.1 Кодекса приняло иной порядок удостоверения решений общего собрания участников общества.

Таким образом, поскольку общество не представило для участия в торгах документ, из которого организатор торгов мог бы сделать вывод об отсутствии необходимости установленного законом общего порядка нотариального удостоверения решения общего собрания, аукционная комиссия правомерно отклонила заявку общества как не отвечающую требованиям закона и аукционной документации.

Актуальная версия заинтересовавшего Вас документа доступна только в коммерческой версии системы ГАРАНТ. Вы можете приобрести документ за 54 рубля или получить полный доступ к системе ГАРАНТ бесплатно на 3 дня.

Если вы являетесь пользователем интернет-версии системы ГАРАНТ, вы можете открыть этот документ прямо сейчас или запросить по Горячей линии в системе.

Основной принцип, касающийся нововведений, сводится к следующему: те действия, которые учредители (участники) юридического лица совершают до 1 сентября 2014 года (создают или ликвидируют организацию, вносят изменения в устав и т. д.), регулируются нынешним законодательством; правоотношения, которые возникнут со 2 сентября, будут регулироваться новыми правилами (ч. 3 ст. 3 Закона № 99-ФЗ).

С 1 сентября 2014 года для ООО и акционерных обществ будет действовать особый порядок подтверждения принятия решений общим собранием участников/акционеров и состава участников/акционеров, присутствовавших при этом

В обществах с ограниченной ответственностью: для подтверждения решения и состава участников потребуется обратиться к нотариусу (подп. 3 п. 3 ст. 67.1 ГК РФ). Закон позволяет не исполнять это требование, если иной способ подтверждения участники предусмотрят: в уставе или в решении общего собрания участников, принятом единогласно.

Участники могут предусмотреть следующие способы подтверждения принятия решения и состава участников Общества:
- принять решение о внесении изменений в устав, закрепив в нем наиболее удобный порядок подтверждения (например, заверение протокола подписями председателя и секретаря собрания, которые являются участниками общества);
- принимать решения о способе подтверждения каждый раз при проведении общего собрания (этот способ применим, если участники всегда собираются в полном составе, формально достаточно принятия такого решения однократно, однако, пока нет судебной практики по данному вопросу, поэтому лучше «перестраховываться»);
- обращаться к нотариусу, чтобы он подтверждал принятие решения на собраниях участников и состав участников (сложность заключается в необходимости явки участников непосредственно к нотариусу, заблаговременное согласование с нотариусом даты, времени и места проведения собрания, иначе будет нарушен порядок созыва собрания).
- использование технических средств, позволяющих достоверно установить факт принятия решения (аудио-, видеозапись и др.) (сложность заключается в том, как подтверждать личность лиц, участвующих в видео, а тем более аудио записи);
- иные способы, не противоречащие закону (при этом закон не устанавливает каких-либо ограничений).

Внимание: На общества, в которых решения принимает единственный участник, эти требования не распространяются, поскольку установлены только в отношении собраний участников Общества.

В акционерных обществах: для подтверждения потребуется обратиться к лицу, которое ведет реестр акционеров и выполняет функции счетной комиссии. В непубличном обществе закон разрешает не исполнять это требование, если принятие решения и состав акционеров будет подтверждать нотариус (подп. 1, 2 п. 3 ст. 67.1, п. 4 ст. 97 ГК РФ).

Единственным учредительным документом юридического лица будет считаться устав.

Любой устав должен содержать сведения о наименовании юридического лица (п. 4 ст. 52 ГК РФ). Следовательно, если организации потребуется привести свое наименование в соответствие с новыми правилами Гражданского кодекса РФ, понадобится внести в устав изменения относительно такого наименования.

Впрочем, сразу делать это не понадобится. Исполнить такую обязанность можно будет при первом изменении учредительного документа (ч. 7 ст. 3 Закона № 99-ФЗ).
Но затягивать с внесением изменений в устав будет нецелесообразно, т.к. если изменения не будут внесены, то:
- к обществу будут одновременно применяться не только правила новой редакции главы 4 ГК РФ, но и старые положения Федерального закона от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее – Закон об АО). В результате может возникнуть неопределенность в отношении того, какими правилами необходимо будет руководствоваться в той или иной ситуации (например, при отчуждении акций): новыми правилами Гражданского кодекса РФ или положениями Закона об АО.
- могут возникнуть проблемы с контрагентами. Не каждый участник гражданского оборота согласится вступать в договорные отношения с организацией, затянувшей процесс приведения учредительных документов в соответствие с новой редакцией Гражданского кодекса РФ.

Заключение: Необходимо внести изменения в устав ООО в части порядка подтверждения решения общего собрания участников ООО и состава участников (ООО с одним участников это не касается), а акционерным обществам привести свои Уставы в соответствии с ФЗ № 99-ФЗ от 05.05.2014 года, т.е. как минимум изменить организационно – правовую форму (наименование) юридического лица ОАО в публичные акционерные общества, а ЗАО в непубличные акционерные общества.